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破產(chǎn)案件別除權的理解與適用
當前，隨著企業(yè)產(chǎn)權制度改革的不斷深入，企業(yè)法人申請破產(chǎn)還債案件不斷增加。人民法院審理破產(chǎn)案件涉及面廣、政策性強、社會矛盾多，易引發(fā)不穩(wěn)定因素。因此，正確理解與適用破產(chǎn)法及相關的法律、法規(guī)，規(guī)范審理破產(chǎn)案件，切實維護債權人的利益、維護破產(chǎn)企業(yè)職工的合法權益，保障社會穩(wěn)定，促進產(chǎn)權制度改革的順利進行有著十分重要的意義。本文就破產(chǎn)案件中別除權的理解與適用作一些探討。 別除權是指債權人因債權設有擔保物，在債務人破產(chǎn)過程中對特定擔保財產(chǎn)享有的單獨、優(yōu)先受償權利。《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法(試行)》（下稱《破產(chǎn)法》）第32條規(guī)定：“破產(chǎn)宣告前成立的有財產(chǎn)擔保的債權，債權人享有就該擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬！薄吨腥A人民共和國民事訴訟法》第203條也明確規(guī)定：“已作為銀行貸款等債權的抵押物或者其他擔保物的財產(chǎn)，銀行和其他債權人享有就該抵押物或者其他擔保物優(yōu)先受償?shù)臋嗬！贝隧棛嗬谄飘a(chǎn)法理論上稱之為別除權。它是由破產(chǎn)企業(yè)特定財產(chǎn)從破產(chǎn)財產(chǎn)中區(qū)別排除出來，授予債權人就該財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣所得價款優(yōu)先于其他債權人受償?shù)臋嗬? 從本質上講，別除權源于破產(chǎn)宣告前債務人特定財產(chǎn)上設立的擔保物權的優(yōu)先受償權。在民事活動中，債主要是一種財產(chǎn)法律關系。要保證債務人能夠全面、正確地履行債務，就必須有一定的財產(chǎn)擔保債的履行。有財產(chǎn)擔保的債權在民事強制執(zhí)行中可優(yōu)先獲得清償。破產(chǎn)作為民事強制執(zhí)行程序中的一種特殊形式，債務人破產(chǎn)并不影響其在財產(chǎn)上設立的擔保物權的效力。所以這種債權在破產(chǎn)程序中同樣應當優(yōu)先受償。 別除權與破產(chǎn)程序中存在的其他權利相比，具有以下特征： 1、別除權是針對破產(chǎn)人的財產(chǎn)行使的權利。別除權是對破產(chǎn)人的財產(chǎn)中不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的財產(chǎn)行使權利。這與取回權是針對清算組管理下的非破產(chǎn)人財產(chǎn)行使的權利不同。別除權人對擔保物優(yōu)先受償時，如有余額應由清算組按照破產(chǎn)法規(guī)定進行分配；如果擔保物不足于清償債務，未受償部分轉化為破產(chǎn)債權，可以依法申請參與分配破產(chǎn)財產(chǎn)。別除權人放棄優(yōu)先受償權時，可以作為一般債權人參與受償。但在第三人為破產(chǎn)人債務提供財產(chǎn)擔保時，因擔保財產(chǎn)不屬破產(chǎn)人所有，不構成別除權。反之，破產(chǎn)人為他人債務提供財產(chǎn)擔保時，則構成別除權，但因其不是主債務人，在擔保物價款不足于清償擔保債務時，余債不得作為破產(chǎn)債權向破產(chǎn)人要求清償，只能向主債務人求償，別除權人如放棄優(yōu)先受償權利，其債權也不得參與破產(chǎn)分配，因二人之間只有擔保關系，無債務關系。 2、別除權是針對破產(chǎn)企業(yè)設立擔保的特定財產(chǎn)行使的權利。《擔保法》第28條規(guī)定：“已作為擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。”破產(chǎn)費用、無物權擔保債權是針對破產(chǎn)人的破產(chǎn)財產(chǎn)行使權利，兩者清償財產(chǎn)的范圍不同。別除權人只能針對破產(chǎn)人作為擔保物的特定財產(chǎn)行使別除權，不能對破產(chǎn)人沒有設定擔保的一般財產(chǎn)行使。在破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用的情況下，也不得從擔保財產(chǎn)中撥付，別除權人的權利不受影響。只有在擔保財產(chǎn)清償擔保債權后尚有余額的情況下，才能用于破產(chǎn)費用的撥付和破產(chǎn)債權的清償。 3．別除權是一種優(yōu)先受償權。別除權不同于一般破產(chǎn)債權僅具有公平受償?shù)男再|。別除權的優(yōu)先，既不同于優(yōu)先支付的破產(chǎn)費用，也不同于破產(chǎn)債權中清償順序的先后，別除權則是在破產(chǎn)財產(chǎn)之外的擔保物上優(yōu)先受償，破產(chǎn)費用與破產(chǎn)債權都是在破產(chǎn)財產(chǎn)的范圍內清償。別除權的優(yōu)先不受破產(chǎn)財產(chǎn)多少的影響，即使破產(chǎn)財產(chǎn)不足以支付破產(chǎn)費用，破產(chǎn)程序終止，其債權也能得到實現(xiàn)。因為擔保物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)，不得用于同行使別除權無關的費用。別除權的優(yōu)先受償，只能經(jīng)法定程序對擔保物作價或者拍賣、變賣所得價款行使，而不能將擔保物直接據(jù)為已有。 我國別除權是基于擔保物權產(chǎn)生的，其優(yōu)先受償權源于物權的排他性。因此，別除權的產(chǎn)生依據(jù)應為民事法律中有關物權擔保的規(guī)定，擔保物權是別除權的基礎權利。從有關國家的破產(chǎn)立法看，可以享有別除權的民事權利主要包括：1．質權；2．抵押權；3．留置權；4．特別先取權等。擔保法規(guī)定，擔保分為保證、抵押、質押、留置、定金五種形式。根據(jù)擔保物權的有關理論，抵押、質押、留置三種物權擔保形式在破產(chǎn)程序中均可產(chǎn)生別除權。 抵押權。《擔保法》第33條規(guī)定：“抵押是債務人或第三人不轉移對其財產(chǎn)的占有，將財產(chǎn)作為債的擔保。債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該財產(chǎn)折價或者拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。”在債務人以其財產(chǎn)為自己或他人債務進行抵押擔保的情況下，債權人在債務人破產(chǎn)時就擔保物享有別除權。但在破產(chǎn)人為他人債務抵押擔保時，別除權人放棄優(yōu)先受償權，并不產(chǎn)生破產(chǎn)債權，擔保物不足清償時，擔保的破產(chǎn)人對不足部分沒有清償?shù)牧x務。第三人以其財產(chǎn)為破產(chǎn)人抵押擔保時，在破產(chǎn)程序中也不構成別除權。 質押權。質押是指債務人或者第三人依照合同約定，將其動產(chǎn)（依照《破產(chǎn)法》第75條的規(guī)定包括一些權利）移交給債權人占有，將該動產(chǎn)作為債權的擔保。在債務人不履行債務時，債權人有權依照法律規(guī)定以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。質押權人作為破產(chǎn)企業(yè)的債權人，在出質人破產(chǎn)時，對質押物依法享有別除權。 留置權。債權人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權人有權依照法律規(guī)定留置該財產(chǎn)，以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)償還。 留置權人就留置物享有優(yōu)先受償權，因此，享有留置權的債權人，在債務人破產(chǎn)時享有別除權。留置權的范圍僅限于依合同約定占有債務人的財產(chǎn)，可優(yōu)先受償?shù)膫鶛鄳抻诤贤s定的應付款項。值得注意的是，留置權是以實際占有而存在，并因此取得優(yōu)先受償權，如果債權人失去對留置物的占有，留置權消失，別除權也隨之消滅。如果留置物被第三人非法占有，留置權人可依民法的有關規(guī)定請求返還，占有恢復后，留置權并不消滅。 對別除權人是否需要申報債權意見不一，有的觀點認為，行使別除權的擔保物的財產(chǎn)不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)。因此，別除權人行使別除權不影響其他債權人的利益，不應當受破產(chǎn)程序的限制，無需申報債權，僅在擔保物價款不足清償其全部債權時，對不能清償?shù)牟糠謶陥髠鶛唷Ａ硗猓瑒e除權人有無申報債權義務，往往與其是否享有破產(chǎn)申請權相互聯(lián)系。在規(guī)定別除權人無須申報債權時，因其債權未經(jīng)確認，如發(fā)生爭議可通過債權確認訴訟程序解決。 《破產(chǎn)法》第9條規(guī)定：“債權人應當在收到通知后一個月內，未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內，向人民法院申報債權，說明債權的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并提交有關證明材料。逾期未申報的，視為自動放棄債權。”根據(jù)這一規(guī)定，無論是沒有財產(chǎn)擔保的債權還是有財產(chǎn)擔保的債權，均應在規(guī)定的期限內向人民法院申報。《破產(chǎn)法》規(guī)定別除權人應申報債權比較符合我國的實際情況。目前我國對物權擔保的法律規(guī)定尚不十分完善。破產(chǎn)企業(yè)管理比較混亂，擔保材料遺失的現(xiàn)象時有發(fā)生，使清算組對破產(chǎn)企業(yè)的擔保情況掌握不全面。如果別除權人不申報債權，在其占有擔保物的情況下（如質押、留置），權利不受實際影響，如果未占有擔保物（如抵押），權利就可能受到影響，擔保物可能被清算組誤認是破產(chǎn)財產(chǎn)，進行分配。因此，別除權人的債權經(jīng)過申報與確認程序，有利于其他利害關系人了解有關情況，減少爭議，有利于維護擔保物權人的合法利益，使破產(chǎn)案件得于順利審理。 別除權是債權人因債權設有擔保物，在債務人破產(chǎn)時享有的優(yōu)先受償權。雖然行使別除權與破產(chǎn)債權公平清償互不影響，但是行使別除權不受破產(chǎn)程序的限制并不是絕對的。在行使別除權時應注意以下幾個問題： 1、別除權對債權人具有重要利益，人民法院審理破產(chǎn)案件要準確認定物權擔保的效力，防止損害其他債權人的利益。為制止債務人在破產(chǎn)前利用擔保給個別債權人優(yōu)惠清償?shù)男袨椋镀飘a(chǎn)法》第35條中規(guī)定，在法院受理破產(chǎn)案件前6個月至破產(chǎn)宣告之日的期間內，債務人對原無財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的行為無效，債權人不行使別除權。但是，在法定無效期間之前已以書面合同約定對債提供財產(chǎn)擔保，只是延至無效期間內方實際履行的，仍然有效，但限于在破產(chǎn)案件受理前提供擔保，破產(chǎn)案件受理后尚未履行提供擔保者不得再行提供。 2、根據(jù)最高法院1997年《關于當前人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件應當注意的幾個問題的通知》的規(guī)定精神，人民法院審理企業(yè)破產(chǎn)案件涉及抵押合同及擔保債權的法律效力，要嚴格按照有關法律規(guī)定，認真審查合同的效力。對國有企業(yè)已經(jīng)確定為關鍵設備、成套設備或重要建筑物設立抵押而未經(jīng)政府主管部門批準的；依《擔保法》第37條規(guī)定不得作抵押的財產(chǎn)設立抵押的以及在有多個債權人的情況下，債務人與債權人惡意串通將其大部分財產(chǎn)抵押給一個債權人，從而喪失履行其他債務能力的，人民法院均應認定抵押合同無效。 3、在破產(chǎn)案件受理后，對擔保物原來的占有狀況不得改變，破產(chǎn)前由保債權人依法占有的擔保物，破產(chǎn)企業(yè)及清算組不得要求收回。特別需要注意的是，最高法院關于執(zhí)行《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）若干問題的意見》第45、46條中規(guī)定：破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)持有人應向清算組交付財產(chǎn)，逾期未交付又未提出異議的，由清算組申請人民法院裁定后強制執(zhí)行的規(guī)定。不應被理解、適用于擔保物的收回，否則便是對別除權人合法權益的侵害。 在行使別除權行使過程中，不能直接將擔保物抵償債務，必須由清算組委托對擔保物評估作價、拍賣、變賣，從所得價款中優(yōu)先受償。實踐中有的別除權人占有擔保物，遲遲不行使受償權利，以致影響到破產(chǎn)程序正常進行，清算組可以要求清償債務，收回擔保物，也可以【破產(chǎn)案件別除權的理解與適用】相關文章：
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