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中國銀行山東省分行與山東天馬房地產(chǎn)開發(fā)總公司委托代建合同糾紛上訴案
上訴人（原審被告、反訴原告）：中國銀行山東省分行，住所地山東省青島市香港中路37號。
法定代表人：亓峰，行長。
委托代理人：李萍，山東德衡律師事務所律師。
委托代理人：李鵬程，山東德衡律師事務所律師。
被上訴人（原審原告、反訴被告）：山東天馬房地產(chǎn)開發(fā)總公司，住所地山東省濟南市文化西路南圩子外街28號。
法定代表人：高培月，總經(jīng)理。委托代理人：李軍修，公司職員。
委托代理人：祁秀山，山東恒信達律師事務所律師。
上訴人中國銀行山東省分行（以下簡稱中行山東分行）為與被上訴人山東天馬房地產(chǎn)開發(fā)總公司（以下簡稱天馬公司）委托代建合同糾紛一案，不服山東省高級人民法院（1998）魯民初字第15號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭公開開庭審理了本案，中行山東分行的委托代理人李萍、李鵬程，天馬公司的委托代理人李軍修、祁秀山到庭參加訴訟，現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：1996年12月6日，中國銀行青島市分行（以下簡稱中行青島分行）與天馬公司簽訂《委托代建協(xié)議書》，約定：天馬公司為中行青島分行在青島市東部燕兒島代建6棟宿舍樓，總建筑面積為20，500平方米，建設高度20米，局部不超過22米，容積率為1.5，總戶數(shù)240戶。工程總造價為5，825.56萬元（包括中行青島分行支付的征地款3，360萬元，投資方向調(diào)節(jié)稅115萬元）平均每平方米為2，841.73元，一次性包死，天馬公司不再另收代建費，在施工過程中也不再增、減。自驗線開工至全部工程的竣工驗收完畢為10個月（必須在1997年12月31日前全部竣工驗收交付給中行青島分行）。哪棟樓延誤工期一天，按該項工程土建費用的千分之一罰款。配套工程哪項延誤一天，按該項工程總造價的千分之一罰款（天數(shù)和罰款數(shù)按超期天數(shù)累計追加）。該工程保修一年，自工程竣工驗收交給中行青島分行之日起算。中行青島分行預留土建工程造價的5％作為保修金。結(jié)算面積以施工圖紙建筑面積為準。經(jīng)天馬公司努力，在不影響住宅正常使用功能情況下，經(jīng)中行青島分行同意，工程如超出原設計面積（單元平面組合、戶型不變，以增加套數(shù)的建筑面積為準，但最多不超過1，000平方米），其超出部分按5：5比例分成，天馬公司分得的部分中行青島分行按每平方米3，100元的價格收回，超原面積部分所需費用由天馬公司全部承擔。如經(jīng)雙方的努力和政策影響，向市內(nèi)所交的費用有所降低，下降的費用雙方各受益50％，投資方向調(diào)節(jié)稅下降的費用全部歸中行青島分行。中行青島分行在一周內(nèi)為天馬公司在該行辦理開戶手續(xù)并撥入第一筆建設資金500萬元，在驗線開工時撥付600萬元，在主體工程結(jié)束時撥付800萬元，在竣工驗收達到質(zhì)量要求，中行青島分行扣除預留的5％保修金后撥付378.81萬元。地款和投資方向調(diào)節(jié)稅由中行青島分行支付，并從工程總造價中扣除，其余所有的工程費用均由天馬公司支付。在協(xié)議簽字后一個月之內(nèi)，天馬公司將3，000萬元的資金及時存入中行青島分行，并辦理定期一年存款手續(xù)，不得提前支取。該合同有二份附件、附件一為《中國銀行青島市分行職工宿舍樓建設要求》，附件二為《中國銀行青島市分行委托山東天馬房地產(chǎn)開發(fā)總公司代建銀行職工宿舍項目分析書》。附件二載明：基建費每平方米700元，以20，500平方米計算，基建費共計1，435萬元；綠化環(huán)保金20.5萬元、檔案儲蓄金10萬元、物業(yè)管理基金38.95萬元。工程項目代建費71.75萬元。
簽訂合同后，中行青島分行于1997年1月9日向天馬公司支付代建費475萬元，同年3月28日支付600萬元。自1997年6月19日至8月11日，先后付款800萬元，至天馬公司起訴時中行青島分行共向天馬公司支付代建費2，152萬元。1998年8月12日、13日、14日，天馬公司分別將工程的4號樓、6號樓和5號樓的鑰匙交給中行青島分行。同年9月17日，中行青島分行從施工隊處取得1、2、3號樓鑰匙。自天馬公司向一審法院起訴至本案在一審審結(jié)前，中行青島分行又向天馬公司支付代建費5，910，003.15元，代天馬公司向施工隊支付工程款994，187.48元。
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